在電影放映過(guò)程中，觀眾拍攝電影畫(huà)面頗為常見(jiàn)，那么，這種拍攝行為是否侵害了電影的著作權(quán)?
春節(jié)是電影上映的黃金時(shí)間，2020年的春節(jié)比較特殊，因受新型冠狀病毒肺炎的影響，春節(jié)檔電影紛紛撤檔，影院亦暫停營(yíng)業(yè)。雖看不了電影，但可以思考觀影的相關(guān)問(wèn)題。根據(jù)報(bào)道，在平遙國(guó)際電影展上，影展創(chuàng)始人、知名導(dǎo)演賈樟柯呼吁：“希望大家不要對(duì)著電影屏幕拍攝，電影工作者與制片公司的勞動(dòng)需要得到尊重，謝謝大家理解!”[1]在此次影展開(kāi)幕前，影展官網(wǎng)發(fā)布了《關(guān)于杜絕攝屏與盜版行為的聲明》，鄭重告知工作人員及觀眾：“在電影放映過(guò)程中的拍攝、攝屏及盜錄行為是對(duì)電影版權(quán)的侵犯，我們將堅(jiān)決杜絕上述行為”。在電影放映過(guò)程中，觀眾拍攝電影畫(huà)面頗為常見(jiàn)，這種拍攝行為是否侵害了電影的著作權(quán)?
《著作權(quán)法》第十條規(guī)定，著作權(quán)包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、展覽權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等多項(xiàng)權(quán)利。根據(jù)“受控行為界定專有權(quán)利”的基本原理，每一項(xiàng)專有權(quán)利均控制特定行為。如未經(jīng)權(quán)利人許可，行為人實(shí)施了受專有權(quán)控制的行為，又無(wú)“法定許可”和“合理使用”的免責(zé)事由，則構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。復(fù)制權(quán)，是以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。觀眾拍攝電影畫(huà)面，乃是將畫(huà)面固定在拍攝設(shè)備之中，是典型的復(fù)制行為，該行為已經(jīng)落入復(fù)制權(quán)的控制范圍。因此，觀眾拍攝電影畫(huà)面的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，取決于是否存在“法定許可”或“合理使用”的免責(zé)事由。
《著作權(quán)法》規(guī)定的法定許可制度包括報(bào)刊轉(zhuǎn)載、制作錄音制品等幾種情形，這些情形均與觀眾拍攝電影畫(huà)面行為相去甚遠(yuǎn)。《著作權(quán)法》第二十二條列舉了12項(xiàng)合理使用類型。《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二十一條進(jìn)一步規(guī)定，依照著作權(quán)法有關(guān)規(guī)定，使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的已經(jīng)發(fā)表的作品的，不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益。根據(jù)法律的體系性解釋，合理使用必須同時(shí)符合上述《著作權(quán)法》及《著作權(quán)法實(shí)施條例》規(guī)定的內(nèi)容，此亦是《伯爾尼公約》等國(guó)際條約“三步檢驗(yàn)法”在國(guó)內(nèi)法律的體現(xiàn)。
《著作權(quán)法》第二十二條規(guī)定的第一種合理情形：為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人發(fā)表了的著作權(quán)作品。在電影放映過(guò)程中，觀眾拍攝電影畫(huà)面，或?yàn)橛^影留念，或?yàn)橛涗浗?jīng)典畫(huà)面，均可稱之為個(gè)人學(xué)習(xí)與欣賞。觀眾多次觀看的同一部電影的概率不高，且觀眾拍攝電影畫(huà)面的數(shù)量有限，不會(huì)因此減少其本人或他人觀看電影的機(jī)會(huì)，故觀眾的該行為未影響電影的正常使用，也未不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益，符合《著作權(quán)法實(shí)施條例》規(guī)定的內(nèi)容。同時(shí)，《電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》規(guī)定：“未經(jīng)權(quán)利人許可，任何人不得對(duì)正在放映中的電影進(jìn)行錄音錄像。發(fā)現(xiàn)錄音錄像者，電影院工作人員有權(quán)予以制止，并要求其刪除;對(duì)拒不聽(tīng)從的，有權(quán)要求其離場(chǎng)。”該規(guī)定禁止的內(nèi)容并不包括觀眾拍攝電影畫(huà)面。根據(jù)《中華人民共和國(guó)電影產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法釋義》對(duì)該條款的解釋，本條不適用在影院的私人拍照行為[2]?！峨娪爱a(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》禁止的內(nèi)容是錄音錄像，防止的是盜錄行為，因?yàn)楸I錄行為可能會(huì)嚴(yán)重影響權(quán)利人的投資回報(bào)，阻礙電影產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。因此，觀眾拍攝電影畫(huà)面的行為雖落入復(fù)制權(quán)的控制范圍，但不構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。
觀眾拍攝電影畫(huà)面需注意三個(gè)法律問(wèn)題。
一是合同違約問(wèn)題。
觀眾觀看電影，其與影院之間形成合同關(guān)系。如果根據(jù)合同內(nèi)容或《合同法》，觀眾可以拍攝電影，則侵權(quán)即不復(fù)存在。問(wèn)題是，在電影票及電影播放前的屏幕上，一般均會(huì)存在“不得拍攝”的提示字樣。觀眾選擇繼續(xù)觀看電影，表明其接受相應(yīng)規(guī)則，視為觀眾與影院達(dá)成了協(xié)議。而且，觀影時(shí)拍攝電影畫(huà)面一般被認(rèn)為是一種不文明行為，有可能影響到其他觀眾的觀影效果，影院不準(zhǔn)許拍攝的要求具有合理性。因此，觀眾拍攝電影畫(huà)面，有可能被認(rèn)定是違約行為，觀眾可能會(huì)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。
二是拍攝數(shù)量問(wèn)題。
本文所指的拍攝電影畫(huà)面，系指觀眾正常地拍照行為，拍攝數(shù)量不能超出普通人的認(rèn)知范圍。如觀眾看場(chǎng)電影，拍攝了幾百?gòu)堧娪爱?huà)面，顯然超出了合理的限度。這種拍攝方式，已然接近于錄像行為，可能會(huì)給權(quán)利人的利益帶來(lái)沖擊。
三是進(jìn)一步使用問(wèn)題。
本文未涉及觀眾進(jìn)一步使用拍攝的畫(huà)面，如觀眾將拍攝的畫(huà)面放置互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行公開(kāi)傳播，則很有可能構(gòu)成侵權(quán)。評(píng)價(jià)某一行為是否構(gòu)成合理使用，需嚴(yán)格按《著作權(quán)法》及《著作權(quán)法實(shí)施條例》上述規(guī)定的內(nèi)容，審查是否為法律規(guī)定的具體情形，是否損害了權(quán)利人的利益。
在電影放映過(guò)程中，觀眾拍攝電影畫(huà)面，一般不足以構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)?？磮?chǎng)電影，拍個(gè)照片還是可以的。
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