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經(jīng)常有這樣的法律咨詢：

我明明賣的是A品牌的正品，但被B投訴/起訴商標(biāo)侵權(quán)，要求下架A產(chǎn)品、賠償損失。一查，A品牌的上的“A”商標(biāo)確實(shí)是被B注冊(cè)了。

品牌和商標(biāo)權(quán)權(quán)利人分離，往往涉及到“商標(biāo)惡意搶注”的問題。“商標(biāo)惡意搶注”是指，以獲利等為目的、用不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人在該領(lǐng)域或相關(guān)領(lǐng)域中已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)、域名或商號(hào)等權(quán)利的行為。

品牌和商標(biāo)權(quán)權(quán)利人分離，往往涉及到“商標(biāo)惡意搶注”的問題。“商標(biāo)惡意搶注”是指，以獲利等為目的、用不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人在該領(lǐng)域或相關(guān)領(lǐng)域中已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)、域名或商號(hào)等權(quán)利的行為。

實(shí)踐中，商標(biāo)惡意搶注問題時(shí)有發(fā)生，海外品牌在中國(guó)被搶注的現(xiàn)象尤為常見。惡意搶注行為極大傷害了正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，讓不少分銷電商不堪其擾。

遇到這樣的狀況，理清法律邏輯后，如下：

先搞清楚自己在法律上是否侵權(quán)即使侵權(quán)了，也不必要賠償即使賠償了，你有權(quán)向供應(yīng)商追償你可以“反殺”投訴方

看到這個(gè)思路，是不是瞬間感覺安心了不少。那么接下來就上面幾點(diǎn)，逐一做解析。

1.我侵權(quán)了嗎

《商標(biāo)法》旨在保護(hù)商標(biāo)權(quán)人因使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)而產(chǎn)生的商譽(yù)，禁止商標(biāo)混淆。以上面的咨詢?yōu)槔治觥?/p>

經(jīng)查詢，A品牌標(biāo)識(shí)“A”的商標(biāo)權(quán)人為B。

因此，從形式上來看，你未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人B的許可在詳情頁(yè)放置了“A”商標(biāo)，看似構(gòu)成了商標(biāo)侵權(quán)。

然而，從實(shí)質(zhì)上來看，判決商標(biāo)侵權(quán)的核心標(biāo)準(zhǔn)是“是否構(gòu)成混淆”，即店里售賣A品牌產(chǎn)品，使用了“A”商標(biāo)，是否會(huì)讓消費(fèi)者誤認(rèn)為商品來源于B。

當(dāng)B是惡意搶注人時(shí)，一般不會(huì)實(shí)際使用商標(biāo)，即B不會(huì)生產(chǎn)、銷售標(biāo)示“A”商標(biāo)的產(chǎn)品。在“A”商標(biāo)未被實(shí)際使用的情況下，不存在讓消費(fèi)者誤認(rèn)、混淆的可能。因此，我們要先查詢爭(zhēng)議商標(biāo)是否有在實(shí)際使用。

怎么查呢?找度娘、找淘寶、找小紅書，基本就可以清楚了。如你查詢之后發(fā)現(xiàn)對(duì)方根本沒實(shí)際使用的，給他甩個(gè)律師函，判他!

2.那我要賠償嗎

在判定侵權(quán)的情況下，要不要賠償?shù)膯栴}，要從兩個(gè)角度來看:

(一)對(duì)方未實(shí)際使用商標(biāo)，有沒有可能會(huì)判賠?

《商標(biāo)法》第64條：“注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人請(qǐng)求賠償，被控侵權(quán)人以注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人未使用注冊(cè)商標(biāo)提出抗辯的，人民法院可以要求注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實(shí)際使用該注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)。注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實(shí)際使用過該注冊(cè)商標(biāo)，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任”。

未使用的商標(biāo)沒有凝結(jié)商譽(yù)，沒有被侵害和受損失的基礎(chǔ)，也就不存在賠償問題?！渡虡?biāo)法》該條款的規(guī)定對(duì)商標(biāo)權(quán)人分配了舉證責(zé)任，即其要證明實(shí)際使用了商標(biāo)，方可主張賠償。

考慮到理論和司法實(shí)踐、行政執(zhí)法的偏差，我們不能只抗辯對(duì)方?jīng)]有使用商標(biāo)，同時(shí)也要補(bǔ)充“A”商標(biāo)實(shí)際使用在A品牌產(chǎn)品上，且A品牌產(chǎn)品有較高知名度。

(二)對(duì)方實(shí)際使用了商標(biāo)，確實(shí)構(gòu)成了商標(biāo)侵權(quán)，要不要賠?

《商標(biāo)法》第64條：“銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”

此條文的理論基礎(chǔ)是“合法來源抗辯”以及“知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償?shù)倪^錯(cuò)責(zé)任原則”。結(jié)合司法實(shí)踐，通過舉證下列材料以證明該侵權(quán)商品是合法取得的，形成正品來源鏈路，即可免于賠償責(zé)任。

供貨單位合法簽章的供貨清單和貨款收據(jù);

供銷雙方簽訂的進(jìn)貨合同;

有合法進(jìn)貨發(fā)票且發(fā)票記載事項(xiàng)與涉案商品對(duì)應(yīng)的;

其他能夠證明合法取得涉案商品的情形。

與此同時(shí)，店鋪應(yīng)當(dāng)及時(shí)下架產(chǎn)品，即停止侵權(quán)行為。

3.賠出去的錢 我只能默默承受嗎?

找品牌方或者分銷商進(jìn)的貨，現(xiàn)在因?yàn)橘u貨而天降橫禍，被判商標(biāo)侵權(quán)及賠償了，你當(dāng)然可以去找你的上游啊!《合同法》及即將生效的《民法典》規(guī)定的明明白白的。

《合同法》第150條：“出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。”(《民法典》第612條)

《合同法》第107條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”(《民法典》第583條)

根據(jù)《合同法》之規(guī)定，不管合同有沒有約定，品牌方或分銷商都有權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任，保證所售商品沒有侵犯他人權(quán)利，包括了知識(shí)產(chǎn)權(quán)。因此，你承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以理直氣壯地去找上游供應(yīng)商追償。

4.你說我可以反殺 我要怎么做?

今年4月21日，最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭副庭長(zhǎng)林廣海在國(guó)務(wù)院的新聞發(fā)布會(huì)上明確表示：法院不予保護(hù)惡意搶注商標(biāo)，轉(zhuǎn)讓牟利的行為，要進(jìn)行全鏈條治理，讓惡意搶注無利可圖;

同日，最高院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于全面加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的意見》，進(jìn)一步強(qiáng)化了對(duì)惡意搶注商標(biāo)的規(guī)制力度，并強(qiáng)調(diào)全面保護(hù)。

市場(chǎng)監(jiān)管總局在商標(biāo)注冊(cè)、行政執(zhí)法層面也在嚴(yán)厲打擊商標(biāo)惡意搶注行為，制定了《規(guī)范商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)行為若干規(guī)定》，在遏制、查處惡意搶注方面已有所作為。

對(duì)于經(jīng)營(yíng)者來說，可以利用制度規(guī)則、行政和司法的態(tài)度來狙擊惡意搶注人。具體途徑：

對(duì)于連續(xù)三年不使用的商標(biāo)，可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo);

對(duì)于惡意搶注的商標(biāo)，可以向商標(biāo)局申請(qǐng)?jiān)撋虡?biāo)無效;

提醒品牌方可以依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》提起訴訟，要求惡意搶注人賠償損失;

其他能夠證明合法取得涉案商品的情形;

商標(biāo)的生命在于使用，實(shí)踐中遇到為了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的惡意搶注行為別慌，積極采取措施，維護(hù)正當(dāng)權(quán)益。

最可怕的就是，不搭理、不應(yīng)訴。然后，默默地就被法院判了、執(zhí)行了，還被淘寶扣分了!